La responsabilità del medico per omessa diagnosi e il nesso causale
Nel 2021, Bianchi si reca al pronto soccorso per un dolore toracico atipico. Il medico di turno, dopo un elettrocardiogramma e un esame obiettivo, dimette il paziente con diagnosi di gastrite, senza prescrivere ulteriori accertamenti. Due giorni dopo, Bianchi viene ricoverato per infarto miocardico acuto con grave compromissione della funzione cardiaca. La perizia dispone che, con una diagnosi tempestiva, vi sarebbe stata una probabilità del 40% di evitare il danno. Il medico eccepisce che il quadro era atipico e che non vi era certezza diagnostica. La struttura sanitaria è convenuta in giudizio insieme al medico. Si discute di nesso causale e di riparto dell'onere probatorio.
1. Valuta il nesso causale tra l'omessa diagnosi e il danno, applicando i criteri della perdita di chance e del più probabile che non.
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Il nesso causale va accertato secondo il criterio del più probabile che non, che richiede una probabilità superiore al 50%. Nel caso, la perizia indica una probabilità del 40% di evitare il danno: non è sufficiente a fondare il nesso causale in senso pieno. Tuttavia, la giurisprudenza ammette il risarcimento della perdita di chance, quale danno autonomo, quando l'omissione abbia ridotto la possibilità di evitare il pregiudizio. La chance del 40% costituisce un danno risarcibile, commisurato alla probabilità perduta. Sul piano probatorio, il paziente deve allegare e provare il nesso secondo il criterio probabilistico; il medico deve provare l'esatto adempimento o l'assenza di colpa. La struttura risponde ex art. 1228 c.c. per l'operato del medico. Il giudice dovrà liquidare la chance perduta, non l'intero danno, salvo che si accerti che, con la diagnosi tempestiva, il danno sarebbe stato evitato con certezza. La difesa del medico sull'atipicità del quadro non esclude la colpa se gli accertamenti omessi erano doverosi.
2. Indica come si ripartisce l'onere della prova tra paziente, medico e struttura, e quali conseguenze derivano dalla mancata prova della colpa.
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Secondo l'orientamento consolidato, il paziente deve provare il contratto (o il contatto) e il danno; il medico e la struttura devono provare l'esatto adempimento, cioè che la prestazione è stata eseguita con diligenza e che il danno è derivato da causa non imputabile. La colpa medica non è oggetto di prova a carico del paziente, salvo che questi agisca in via extracontrattuale. La struttura risponde per il fatto del medico ex art. 1228 c.c. e, se il medico è dipendente, anche ex art. 2049 c.c. La mancata prova della colpa da parte del medico comporta il riconoscimento della responsabilità, salvo che dimostri la causa imprevedibile e inevitabile. Nel caso, il medico non ha prescritto accertamenti doverosi: è probabile la soccombenza. Il giudice dovrà comunque verificare il nesso causale e liquidare la chance perduta. La struttura può rivalersi sul medico nei limiti dell'art. 2055 c.c. e delle regole interne.