L'accesso agli atti e il segreto d'ufficio nella gara pubblica
L'Azienda sanitaria locale indice una gara per la fornitura di dispositivi medici. Alfa Srl, concorrente non aggiudicataria, chiede l'accesso agli atti della gara, inclusi i punteggi tecnici e le offerte economiche dei concorrenti. L'amministrazione nega l'accesso alle offerte economiche e ai punteggi, invocando il segreto d'ufficio e la riservatezza commerciale. Alfa presenta istanza di accesso civico generalizzato ex art. 5, comma 2, d.lgs. 33/2013, e in subordine accesso documentale ex art. 22 l. 241/1990. La gara si è conclusa il 15 gennaio 2024. Alfa intende impugnare il diniego. Si discute di legittimazione, di controinteressati e di bilanciamento degli interessi.
1. Valuta se il diniego di accesso alle offerte economiche e ai punteggi sia legittimo, bilanciando trasparenza e riservatezza.
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L'accesso agli atti di gara è disciplinato dall'art. 53 d.lgs. 50/2016 (ora art. 36 d.lgs. 36/2023), che consente l'accesso alle offerte dei concorrenti, ma con esclusione delle parti coperte da segreto tecnico o commerciale. Il diniego integrale è illegittimo se non è motivato in concreto. L'amministrazione deve operare un bilanciamento tra trasparenza e riservatezza, oscurando solo le informazioni coperte da segreto. I punteggi tecnici sono generalmente accessibili, salvo che contengano dati sensibili. Le offerte economiche sono accessibili nella parte non coperta da segreto. Il diniego deve indicare le ragioni della riservatezza e i controinteressati devono essere coinvolti. Alfa ha un interesse qualificato, essendo concorrente. Il diniego opposto in modo apodittico è illegittimo per difetto di motivazione. Il giudice amministrativo può ordinare l'esibizione degli atti.
2. Distingui tra accesso documentale e accesso civico generalizzato, indicando i presupposti e i rimedi esperibili da Alfa.
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L'accesso documentale ex art. 22 l. 241/1990 richiede un interesse diretto, concreto e attuale, collegato a una situazione giuridicamente tutelata. Alfa, concorrente, ha tale interesse. L'accesso civico generalizzato ex art. 5, comma 2, d.lgs. 33/2013 non richiede un interesse qualificato, ma è limitato ai dati e documenti delle pubbliche amministrazioni e incontra i limiti dell'art. 5-bis. Il diniego all'accesso documentale si impugna davanti al TAR entro 30 giorni ex art. 116 c.p.a., con rito speciale. Il diniego all'accesso civico si impugna davanti al TAR, sempre con rito speciale, ma previa eventuale richiesta di riesame al difensore civico. Alfa può esperire entrambi i rimedi, ma deve rispettare i termini. L'amministrazione deve rispondere entro 30 giorni. Il giudice può ordinare l'accesso e condannare l'amministrazione al pagamento delle spese. La tutela è effettiva solo se l'accesso è tempestivo.