Mediazione obbligatoria, eccezione tardiva e verbale negativo per mancata comparizione

Sì. L'art. 5 comma 1 del d.lgs. 28/2010 include espressamente tra le materie per cui la mediazione è condizione di procedibilità le controversie in materia di condominio. La nozione è ampia e comprende non solo le liti sugli impianti e sulle parti comuni, ma anche l'impugnazione delle delibere assembleari e le azioni di annullamento o di accertamento della nullità delle stesse, oltre alle domande risarcitorie connesse a vizi costruttivi delle parti comuni.

Nel caso concreto entrambe le domande di Tizio (nullità della delibera e risarcimento per infiltrazioni) ricadono nell'ambito condominiale, quindi la mediazione è condizione di procedibilità per l'intero giudizio, non solo per un capo.

Precisazioni utili:

1. la materia non è soggetta a negoziazione assistita obbligatoria, ma solo a mediazione;
2. la condizione si avvera anche quando il procedimento si chiude con un verbale negativo, perché la norma richiede l'esperimento, non la conciliazione;
3. la domanda di mediazione va proposta anche per le domande riconvenzionali che rientrano nelle materie dell'art. 5 comma 1;
4. non è richiesta l'assistenza di un avvocato per la parte che partecipa personalmente, ma il verbale è comunque prodotto in giudizio per dimostrare l'assolvimento.

Conseguenza pratica. Tizio, che ha allegato gli estremi del verbale e lo ha prodotto in udienza, ha assolto l'onere documentale: la mancata allegazione iniziale non è una nullità dell'atto di citazione, perché non incide sui requisiti dell'art. 163 c.p.c., né può fondare da sola l'improcedibilità.

L'eccezione è tardiva. L'art. 5 comma 3 del d.lgs. 28/2010 prevede che l'improcedibilità sia eccepita dal convenuto, a pena di decadenza, nella prima difesa, oppure rilevata d'ufficio dal giudice non oltre la prima udienza. La «prima difesa» del Condominio è la comparsa di costituzione del 3 aprile 2025, in cui è stata eccepita solo l'incompetenza: la materia dell'improcedibilità non è rilevabile d'ufficio fuori dai limiti indicati e non può essere introdotta oralmente all'udienza del 12 giugno 2025.

Il rilievo officioso è comunque possibile entro la prima udienza, ma nel caso concreto è infondato nel merito, per tre ragioni concorrenti:

1. La condizione è avverata: il verbale attesta la comparizione dell'istante e la chiusura del procedimento con esito negativo. La condizione di procedibilità richiede l'esperimento, non il risultato;
2. La mancata comparizione del convenuto non può essere invocata dal convenuto stesso: sarebbe contrario a buona fede e all'art. 2 Cost. consentire alla parte che ha disertato la mediazione senza giustificazione di trarre vantaggio dalla propria inerzia;
3. Il difetto di allegazione iniziale non è causa di improcedibilità, perché il verbale è stato prodotto prima della decisione e la sua esistenza è incontestata.

Se il giudice avesse invece rilevato l'improcedibilità, avrebbe dovuto assegnare alle parti un termine per la presentazione della domanda di mediazione e disporre la sospensione del processo, non dichiarare l'estinzione o l'inammissibilità della domanda.

Errore da evitare nella redazione. L'eccezione di improcedibilità va sempre collocata nella comparsa di costituzione, in un paragrafo autonomo e motivato, con contestazione specifica dell'avvenuto esperimento: la sua omissione preclude al difensore ogni ulteriore difesa sul punto.

Due effetti distinti, spesso confusi.

1. Argomento di prova. La mancata partecipazione senza giustificato motivo al procedimento di mediazione può essere valutata dal giudice ai sensi dell'art. 116 comma 2 c.p.c., cioè come argomento di prova, liberamente apprezzabile insieme alle altre risultanze. Non è una prova legale né una ficta confessio: vale a rafforzare la credibilità della ricostruzione dell'attore, particolarmente utile qui, dove si discute della conoscenza, da parte del Condominio, dello stato delle infiltrazioni e della convocazione assembleare.
2. Spese processuali. La stessa disciplina consente al giudice di porre a carico della parte ingiustificatamente assente un importo pari al contributo unificato dovuto per il giudizio, oltre alla condanna alle spese secondo soccombenza. È una misura sanzionatoria atipica, che si aggiunge alla normale regolazione delle spese.

Onere della prova della giustificazione. La norma richiede che l'assenza sia «senza giustificato motivo»: il verbale che dà atto della mancata comparizione è sufficiente a fondare la valutazione, mentre spetta alla parte assente allegare e provare la ragione giustificativa (malattia, impedimento documentato, mancata ricezione della convocazione). Nel caso concreto il Condominio non ha mai addotto alcuna giustificazione, né in mediazione né in giudizio.

Tecnica difensiva. La parte attrice deve chiedere espressamente l'applicazione di entrambe le conseguenze, indicando nel verbale la pagina in cui si dà atto dell'assenza, e non limitarsi a dedurre genericamente l'«atteggiamento non collaborativo» del convenuto: il giudice applica la sanzione solo su sollecitazione della parte interessata e con motivazione specifica.