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SCIA edilizia su immobile vincolato: annullamento d'ufficio tardivo, affidamento e poteri repressivi

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SCIA edilizia su immobile vincolato: annullamento d'ufficio tardivo, affidamento e poteri repressivi

Il 10 settembre 2023 la società «Verdi Energie s.r.l.» presenta al Comune di Monteverde una segnalazione certificata di inizio attività per la ristrutturazione edilizia di un capannone, con cambio di destinazione d'uso da artigianale a commerciale. L'immobile è sottoposto a vincolo paesaggistico dal 2009 ed è stato dichiarato di notevole interesse pubblico. Nella segnalazione la società dichiara la conformità urbanistica dell'intervento e allega una relazione del proprio tecnico che attesta la compatibilità paesaggistica; non è stata rilasciata alcuna autorizzazione paesaggistica e nulla è detto sul vincolo. Il Comune non adotta provvedimenti e i lavori sono eseguiti tra ottobre 2023 e marzo 2024 per un costo dichiarato di 800.000 euro. Il 18 novembre 2024, a seguito di un esposto, il Comune avvia il procedimento di annullamento d'ufficio e il 20 gennaio 2025 annulla la segnalazione per assenza dell'autorizzazione paesaggistica. La società ricorre deducendo il decorso dei dodici mesi, l'affidamento maturato e la prevalenza dell'interesse privato rispetto a un vincolo mai contestato prima.

1. Il termine di dodici mesi per l'annullamento d'ufficio è decorso? Quale rilievo hanno le dichiarazioni della società sul vincolo?

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L'art. 21-nonies, comma 1, legge 241/1990 fissa in dodici mesi dall'adozione del provvedimento il termine per l'annullamento d'ufficio; per la SCIA il dies a quo coincide con la produzione dell'effetto, cioè con la presentazione (salvo il termine per i controlli ex art. 19). Qui la segnalazione è del 10 settembre 2023 e l'avvio del procedimento è del 18 novembre 2024: il termine è decorso da oltre due mesi, e l'annullamento del 20 gennaio 2025 è ancora più tardivo.

Resta da verificare la deroga del comma 2-bis: i provvedimenti conseguiti sulla base di false rappresentazioni dei fatti o di dichiarazioni sostitutive false o mendaci possono essere annullati anche dopo i dodici mesi solo quando la falsità è accertata con sentenza penale passata in giudicato. Nel caso concreto manca qualunque giudicato. La dichiarazione del tecnico sulla compatibilità paesaggistica è, in ogni caso, una valutazione tecnica, non una falsa rappresentazione di fatti materiali, e l'omessa menzione del vincolo è un'omissione, non una dichiarazione sostitutiva ex d.P.R. 445/2000. La deroga non è quindi invocabile.

Va segnalata, per completezza, la posizione di una parte della giustizia amministrativa, secondo cui l'annullamento di un titolo edilizio in radicale contrasto con un vincolo paesaggistico sarebbe doveroso e non soggetto al termine, perché espressione del potere di vigilanza sull'uso del territorio: l'orientamento non è pacifico e va verificato nel caso concreto. Sul piano stretto della legge, tuttavia, il termine è posto a presidio dell'affidamento e la sua violazione è vizio di legittimità dell'atto.

2. Come si atteggia la comparazione degli interessi e l'affidamento quando l'illegittimità consiste nella mancanza di un'autorizzazione paesaggistica?

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L'annullamento d'ufficio non è un controllo di legalità astratto: richiede la motivazione sull'interesse pubblico concreto e attuale alla rimozione dell'atto, la comparazione con gli interessi dei destinatari e dei controinteressati e la valutazione dell'affidamento ingenerato nel privato. Il tempo dell'inerzia amministrativa e la buona fede sono gli elementi centrali.

Il vincolo paesaggistico è un interesse pubblico di rango costituzionale (art. 9 Cost.) e la sua violazione è particolarmente grave: il Comune avrebbe dovuto acquisire l'autorizzazione paesaggistica, e l'opera incide su un bene dichiarato di notevole interesse pubblico. L'interesse pubblico alla rimozione è quindi in astratto molto forte, e la comparazione non può ridursi alla quantificazione della spesa sostenuta dalla società.

Tuttavia la buona fede della società è dubbia: il vincolo risulta dal provvedimento di imposizione del 2009, è conoscibile e avrebbe dovuto essere rappresentato nella segnalazione. La società ha inoltre eseguito i lavori senza attendere l'esito dei controlli, assumendosi un rischio. Non si può quindi parlare di affidamento incolpevole meritevole di tutela piena.

Il punto decisivo resta però il vizio procedimentale: l'amministrazione ha lasciato decorrere quattordici mesi senza attivarsi e non può sanare la propria inerzia con un annullamento tardivo, tanto più che non ha verificato se il pregiudizio paesaggistico fosse rimediabile con prescrizioni o con un accertamento di compatibilità. La comparazione, se effettuata, avrebbe dovuto essere esplicita e ancorata a un pregiudizio concreto, non alla sola astratta illiceità.

3. Il Comune può comunque ordinare la demolizione o il ripristino delle opere dopo il termine per l'annullamento?

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Sì, in linea di principio: il termine dei dodici mesi riguarda l'annullamento d'ufficio del titolo o della segnalazione, non l'esercizio dei poteri di vigilanza e repressione degli abusi edilizi. L'art. 31 d.P.R. 380/2001 impone la demolizione delle opere eseguite in assenza di titolo e l'art. 167 d.lgs. 42/2004 prevede il ripristino dello stato dei luoghi per gli interventi eseguiti in assenza di autorizzazione paesaggistica. Sono poteri vincolati, non soggetti al termine dell'art. 21-nonies.

L'ordine repressivo presuppone però l'accertamento dell'abuso e una motivazione che dia conto dell'attualità del pregiudizio e della proporzionalità delle prescrizioni. La giurisprudenza amministrativa richiede inoltre che l'esercizio del potere avvenga entro un termine ragionevole, perché l'inerzia prolungata può radicare un affidamento tutelabile anche rispetto ai provvedimenti repressivi: l'intervallo tra marzo 2024 e l'eventuale ordine va valutato sotto questo profilo.

Va distinto il piano dell'efficacia: fino all'annullamento la SCIA produce effetti, ma ciò non sana la mancanza dell'autorizzazione paesaggistica, che è presupposto autonomo. La società potrebbe tentare la strada dell'accertamento postumo di compatibilità paesaggistica, ma le sue maglie sono strette e non coprono gli interventi che hanno aumentato superfici o volumi o che hanno alterato in modo rilevante lo stato dei luoghi. In conclusione: il Comune può ordinare la demolizione anche se l'annullamento è tardivo, ma deve accertare l'abuso, motivare e rispettare la proporzionalità.