Donación al hijo del primer matrimonio: bien conyugal, usufructo reservado y valor declarado
Don Rodolfo Cárdenas, de 71 años, casado bajo sociedad conyugal con doña Beatriz Salgado desde 1999, acude a la notaría de Tijuana para donar a Ricardo -hijo de su primer matrimonio- la casa de Playas de Tijuana. El inmueble se compró en 2011, ya casado con doña Beatriz, y se valúa en $6,400,000. Doña Beatriz no comparece; don Rodolfo afirma que «ella está de acuerdo de palabra». El patrimonio conyugal incluye además un departamento de $2,300,000 y cuentas bancarias por $700,000. En 2018 otorgó testamento e instituyó por partes iguales a sus tres hijos: Ricardo y los dos del segundo matrimonio. Ahora pide incluir en la escritura una reserva de usufructo vitalicio a su favor, que se le «exente de trámites adicionales» y consignar un valor de $3,000,000 «para pagar menos predial y derechos». El certificado de gravamen no reporta cargas y no existe capitulación matrimonial inscrita.
1. ¿Puede el notario autorizar la donación sin la comparecencia de doña Beatriz? ¿Qué ocurre si la autoriza de todos modos?
Read the worked answer
No puede. La casa se adquirió a título oneroso durante el matrimonio, de modo que forma parte del haber de la sociedad conyugal y su dominio corresponde a ambos cónyuges; la donación es un acto de dominio a título gratuito y exige el consentimiento expreso de la copropietaria, no una manifestación verbal recogida por el marido.
Si el notario autoriza con la sola firma de don Rodolfo, el acto nace viciado: es anulable a petición de doña Beatriz y, en la práctica, el Registro Público puede observar la inscripción por falta de consentimiento del cónyuge. Además, al transmitirse la totalidad del inmueble se dispone de bienes que no pertenecen íntegramente al donante y se compromete la porción de los herederos legitimarios.
Conducta correcta: (i) requerir la comparecencia personal de doña Beatriz o de un apoderado con poder especial y facultades expresas para donar; (ii) verificar en el folio y en el archivo que no exista capitulación en separación de bienes; (iii) si consiente, hacerlo constar en el comparendo con mención del régimen patrimonial; (iv) rechazar cláusulas de «exención de trámites», que no tienen efecto y sólo evidencian la irregularidad. Alternativa válida: donar únicamente la mitad del marido, con advertencia de que se crea copropiedad con el hijo.
2. ¿Qué efectos produce la reserva de usufructo vitalicio sobre el cómputo de las legítimas y qué advertencias debe asentar el notario?
Read the worked answer
La reserva es válida: el donante puede transmitir la nuda propiedad y retener el uso y disfrute de por vida. Pero el notario debe explicar dos consecuencias.
Primera, registral y económica: el usufructo se inscribe como desmembración del dominio, la nuda propiedad se cotiza muy por debajo del valor de mercado y el hijo no podrá entregar el inmueble libre mientras viva el donante; si el hijo pretende hipotecarlo, el acreedor exigirá la consolidación.
Segunda, sucesoria: para el cómputo de las legítimas las donaciones se acumulan al caudal hereditario y se toma en cuenta el valor del usufructo reservado. Si la acumulación revela que la liberalidad invade la porción de los legitimarios, la donación es inoficiosa y puede reducirse a instancia de los herederos. Con un caudal conyugal de $9,400,000 y tres hijos, el margen disponible es estrecho y la desmembración agrava el riesgo.
Advertencias a asentar: que la donación es irrevocable una vez aceptada y entregada, salvo las causas legales (ingratitud, superveniencia de hijos); que la reserva no impide la reducción por inoficiosidad; y que el usufructo se extingue con la muerte del usufructuario, consolidándose el dominio en el donatario.
3. Los otorgantes insisten en consignar $3,000,000 como valor de la operación. ¿Cómo debe proceder el notario?
Read the worked answer
Debe negarse. El valor consignado en la escritura no es un dato ornamental: es la base del impuesto municipal sobre adquisición de bienes inmuebles (que se paga sobre el mayor entre el valor de la operación y el catastral), de los derechos de registro y, en su caso, de la retención del impuesto sobre la renta. Hacer constar $3,000,000 cuando la operación real es de $6,400,000 constituye simulación y expone a las partes a defraudación fiscal y al notario a responsabilidad administrativa y penal, además de poner en riesgo su fe pública y su adscripción al colegio de notarios.
Procedimiento correcto: asentar el valor pactado y, si difiere del catastral, acompañar avalúo o el valor de avalúo que sirva de base conforme a la normativa municipal; informar por escrito a las partes la base y la tasa aplicables y el importe estimado de ISAI y derechos; y declarar el valor real en los avisos a la autoridad fiscal.
Si el inmueble se dona y no se vende, el notario debe verificar igualmente si el acto causa ISAI o alguna exención familiar aplicable, y no trasladar al fisco una base falsa so pretexto de «ahorrar predial». Ante la insistencia, la salida profesional es abstenerse de autorizar.