Asamblea defectuosa y pagaré con aval conyugal
Comercializadora del Valle, S.A. de C.V., con capital variable, celebró asamblea general ordinaria el 15 de enero de 2024 en su domicilio social. La convocatoria se publicó el 5 de enero en un periódico, pero los estatutos exigen 15 días naturales de anticipación. Asistieron socios que representan el 75% del capital; no asistió Inversiones LM, S.A. de C.V., titular del 25%. La asamblea aprobó aumentar el capital en $5,000,000, vender un inmueble y nombrar apoderado a un contador. El notario es requerido para protocolizar el acta. Días después, el apoderado suscribe un pagaré por $2,500,000 a favor de un particular, con interés moratorio del 8% mensual y aval otorgado por la esposa del director, casada bajo sociedad conyugal, sin consentimiento del marido. El notario debe decidir si protocoliza el acta y qué observaciones hace al pagaré.
1. ¿Debe el notario protocolizar el acta de asamblea aunque la convocatoria sea defectuosa? Explique el alcance de su fe pública y las opciones.
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El notario da fe de lo que presencia y de los documentos que se le exhiben, pero no certifica la validez interna de la asamblea ni subsana el quórum. La convocatoria con 10 días, cuando los estatutos exigen 15, es un vicio que puede afectar la validez de las resoluciones. Si todos los socios hubieran asistido, podría tratarse de asamblea totalitaria; no es el caso, porque falta Inversiones LM.
El notario puede protocolizar el acta haciendo constar la fecha de publicación y el defecto, con advertencia expresa, o limitarse a un acta de presencia. No debe redactar el acta como si la convocatoria hubiera sido regular. Lo prudente es requerir nueva convocatoria o el consentimiento unánime; si se protocoliza, debe incluir la reserva y recomendar la ratificación. La protocolización no convalida la nulidad.
2. Analice la validez del pagaré: intereses moratorios, aval y consentimiento conyugal.
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El pagaré es un título de crédito autónomo; su validez no depende de que el notario lo autorice, pero si el notario certifica firmas debe leer el texto y no avalar cláusulas ilegales. Un interés moratorio del 8% mensual equivale al 96% anual y puede considerarse usurario; los tribunales pueden reducirlo, y el notario debe advertirlo.
El aval de la esposa del director es una obligación personal; si está casada bajo sociedad conyugal, la obligación puede afectar su haber social. El consentimiento del marido no es requisito para la validez del aval, pero si se comprometen bienes de la sociedad conyugal o se garantiza con ellos, conviene la comparecencia de ambos o la manifestación sobre el régimen patrimonial. El notario no debe afirmar que el aval es válido sin analizar la capacidad y el régimen.
3. ¿Qué documentos debe exigir el notario para protocolizar el acta y qué cláusulas de advertencia incluiría?
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Debe exigir: convocatoria y comprobante de publicación, orden del día, estatutos vigentes, lista de asistencia con representaciones, quórum, votos, acta original firmada por los presentes, libros corporativos y, en su caso, el acta de asamblea anterior. También debe verificar la personalidad de los representantes y el capital social.
En la protocolización debe hacer constar: la fecha y forma de convocatoria, el porcentaje presente, la ausencia de Inversiones LM, la advertencia de que el acto no convalida vicios y que la validez puede impugnarse. Si se aprobó aumento de capital, debe revisar la suscripción y pago de acciones; si se vendió un inmueble, el poder del apoderado y la autorización estatutaria. El notario no debe limitarse a pegar el acta: debe dar fe de los hechos y dejar rastro de las deficiencias.