Protocolización de asamblea sin quórum estatutario y aumento de capital en especie
La sociedad Tecnoquer, S.A. de C.V., con capital de $1,000,000 representado por 1,000 acciones, celebra una asamblea general extraordinaria en la notaría. El administrador único convocó por correo electrónico el 3 de marzo para el 10 de marzo, pero no publicó en el sistema electrónico de la Secretaría de Economía ni convocó a la socia minoritaria, Ana, titular del 30%. Asisten socios que representan el 70% del capital. El orden del día incluye aumento de capital a $2,000,000, modificación de estatutos y nombramiento de nuevo consejo de administración. El presidente de la asamblea pide al notario que 'dé fe de que se reunió el quórum' y protocolice el acta, pues 'la minoritaria nunca asiste'. El notario detecta que los estatutos exigen 75% para aumento de capital y que el aumento se pagará con un inmueble aportado por el socio mayoritario, valuado en $1,200,000, sin avalúo. ¿Debe protocolizar?
1. ¿Se reunió el quórum legal y estatutario? Fundamente con la LGSM y los estatutos.
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La LGSM exige para la asamblea general extraordinaria la representación del 75% del capital social, salvo que los estatutos exijan más; las resoluciones se toman por mayoría de votos presentes. Aquí solo asiste el 70%, y los estatutos confirman el 75% para el aumento de capital. La convocatoria por correo electrónico no consta que cumpla la forma estatutaria ni que se haya convocado a Ana, titular del 30%; por tanto, no se configura la asamblea totalitaria. El notario no puede certificar un quórum inexistente: la fe pública no convalida la falta de quórum. Puede dar fe de lo ocurrido, pero no de que la asamblea fue válida. Protocolizar el acta así produciría un documento que aparenta legalidad y expone al notario a responsabilidad. Debe hacer constar la inasistencia y la falta de quórum, o negarse a autorizar el acta como asamblea.
2. ¿Qué implicaciones tiene el aumento de capital pagado con un inmueble sin avalúo?
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El aumento de capital pagado con un inmueble exige aportación en especie y valuación. En la S.A. de C.V., el capital debe estar íntegramente suscrito y pagado; si se aporta un bien, debe fijarse su valor real y documentarse la transmisión. La LGSM y los estatutos suelen requerir avalúo por perito o corredor público y la conformidad de la asamblea. Sin avalúo, el valor de $1,200,000 es una afirmación del socio mayoritario; si está sobrevaluado, los socios responden por la diferencia y la escritura puede impugnarse. El notario debe exigir avalúo, título del inmueble, certificado de gravámenes, y verificar que el aumento se aprobó con el quórum correcto. Si no, no debe protocolizar el aumento ni la modificación de estatutos. Puede protocolizar solo la parte no controvertida, con advertencias.
3. ¿Qué puede hacer el notario para no incurrir en responsabilidad y qué alternativa tiene la sociedad?
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Para no incurrir en responsabilidad, el notario debe abstenerse de autorizar un acta que certifique falsamente la existencia del quórum o la legalidad del aumento. Puede levantar un 'acta de hechos' o 'acta circunstanciada' en la que conste quiénes asistieron, la falta de convocatoria a Ana y el porcentaje representado, sin calificar como asamblea válida. La alternativa para la sociedad es convocar nuevamente conforme a estatutos y LGSM, con la publicación o comunicación exigida, o celebrar asamblea totalitaria con el 100% del capital y unanimidad. También puede corregirse el avalúo del inmueble antes de la asamblea. El notario debe conservar copia y dejar constancia de las advertencias.