Fusión de dos sociedades anónimas con convocatoria defectuosa y socio disidente
Los representantes de Comercial del Bajío, S.A. de C.V., sociedad absorbente con capital de $5,000,000, y Servicios Huasteca, S.A. de C.V., absorbida con capital de $2,000,000, acuden a una notaría de San Luis Potosí para protocolizar el acta de asamblea y la escritura de fusión por absorción. La asamblea de la absorbida se celebró con citación enviada solo a los domicilios que aparecen en el libro de socios; doña Elena, titular del 25%, no fue convocada porque cambió de domicilio sin avisar. Se enteró tres días antes, asistió y votó en contra; la fusión se aprobó con el 75% restante. El balance de fusión tiene seis meses de antigüedad. No se ha publicado nada ni se ha notificado al banco que tiene hipoteca sobre un inmueble de la absorbida. El notario recibe el encargo de autorizar la escritura y, además, cancelar la inscripción de la absorbida. Los socios piden que se haga de inmediato porque el cliente bancario exige la operación.
1. ¿Puede el notario autorizar la escritura de fusión sin revisar la convocatoria y la situación de doña Elena?
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No. El notario no es un simple protocolizador: debe verificar que el acto corporativo que va a elevar a escritura se haya formado conforme a la ley y a los estatutos. La convocatoria defectuosa es relevante porque doña Elena no fue citada en su domicilio actual; aunque asistió, votó en contra, de modo que no puede afirmarse que el defecto quedó subsanado por la presencia unánime ni por consentimiento. El notario debe revisar el libro de socios, las convocatorias, el orden del día, el quórum y las mayorías. En la fusión por absorción, además, debe comprobar el balance de fusión, el acuerdo de ambas asambleas y la situación de los acreedores. Si detecta un vicio que afecte la validez de la asamblea, no debe autorizar la escritura ni cancelar la inscripción de la absorbida; debe pedir que se regularice la convocatoria o que se obtenga una resolución judicial o corporativa que sanee el acto.
2. ¿Qué exigencias documentales y corporativas debe verificar antes de protocolizar?
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Debe exigir: acta de asamblea de cada sociedad con convocatoria y constancia de asistencia; balance de fusión actualizado y aprobado; proyecto de fusión con la relación de intercambio; acuerdo de fusión; verificación de que no hay acreedores con oposición pendiente o, en su caso, cumplimiento de las publicaciones y plazos legales; y la conformidad o notificación al banco hipotecario, pues el inmueble de la absorbida responde por la deuda. También debe revisar que la absorbente tenga capital y estatutos compatibles, y que la cancelación de la absorbida se solicite después de inscribir la fusión. La escritura debe reflejar la historia corporativa y los votos disidentes.
3. ¿Qué derechos tiene doña Elena y qué efecto tiene su voto en contra?
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Doña Elena tiene derecho a que se reconozca su voto en contra y, si la ley y los estatutos lo prevén, a separarse de la sociedad y recibir el reembolso de sus acciones conforme al balance. También puede impugnar el acuerdo si la convocatoria defectuosa afectó su derecho de información o de voto. El notario debe hacer constar la disidencia y no puede ocultarla para agilizar la operación. Su voto en contra no impide por sí solo la fusión si se alcanzó la mayoría legal, pero sí activa mecanismos de protección y puede sustentar una nulidad si el procedimiento fue irregular. La protocolización debe reflejar esa circunstancia para que el Registro y los terceros conozcan la situación.