Conflitto di interessi, attestazioni e antiriciclaggio nello studio del consulente
Il dott. Marchetti, consulente del lavoro, assiste da sei anni Delta Srl (35 dipendenti). Il 3 marzo il titolare gli chiede di assumere il mandato per difendere la figlia, amministratrice unica della controllata Delta Service Srl, nella causa promossa da un ex dipendente della controllata per differenze retributive. Un anno prima Marchetti aveva incontrato quello stesso ex dipendente per un primo parere, senza formalizzare l'incarico, ma acquisendo informazioni sul suo rapporto. Contemporaneamente Delta Srl gli chiede: (i) una dichiarazione scritta di “regolarità contributiva e retributiva” da allegare a una gara, pur sapendo che due mensilità sono state pagate in ritardo; (ii) di ricevere 9.000 euro di compensi in contanti, “senza fattura, per fare prima”. Durante un sopralluogo il consulente nota inoltre che tre operai della commessa ricevono lo stipendio con bonifici disposti da una società estera diversa dal datore formale. Deve decidere cosa accettare, cosa rifiutare e cosa segnalare.
1. Valuta il conflitto di interessi sul mandato difensivo e indica le condizioni alle quali, se del caso, potrebbe essere accettato.
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Inquadramento. Il consulente del lavoro è tenuto a svolgere l'incarico con indipendenza e correttezza e a rifiutare incarichi che lo pongano in conflitto con gli interessi di un cliente, anche precedente; il dovere di riservatezza sopravvive alla mancata formalizzazione dell'incarico.
Elementi di conflitto nel caso
- Il precedente colloquio con l'ex dipendente ha comportato l'acquisizione di informazioni riservate sulla sua posizione: il rischio di utilizzarle (anche inconsapevolmente) è concreto.
- Assistere l'amministratrice della controllata mentre si assiste stabilmente la controllante crea un secondo fronte di conflitto: gli interessi possono divergere su chi ha disposto le irregolarità e sulla responsabilità gestoria.
Decisione corretta. La soluzione preferibile è il rifiuto del mandato difensivo, motivato per iscritto. In alternativa, l'accettazione è possibile solo se: (i) si informano per iscritto e compiutamente tutti i soggetti coinvolti; (ii) si acquisisce consenso informato e documentato; (iii) si adottano misure di separazione (fascicoli distinti, astensione su temi specifici, nessun accesso alle informazioni riservate).
Traccia documentale. Verbalizzare la valutazione e la decisione, con data: serve in caso di contestazione disciplinare o di reclamo del cliente, ed è la prova della diligenza professionale.
2. Il cliente chiede una dichiarazione di regolarità contributiva e retributiva non veritiera: quali sono i rischi e come si comporta il consulente?
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Non si firma. La dichiarazione di regolarità contributiva non è un documento che il consulente può rilasciare: la regolarità si prova con il DURC o con la documentazione previdenziale. Attestare fatti non veri (due mensilità pagate in ritardo) espone a:
- responsabilità penale: falsità ideologica in un documento destinato a una procedura di gara (art. 483 c.p.) e possibili profili di truffa se la gara è pubblica;
- responsabilità civile verso il cliente e verso i terzi che hanno fatto affidamento sull'attestazione;
- responsabilità disciplinare per violazione dei doveri di correttezza, diligenza e veridicità;
- rischio di perdita dei requisiti di onorabilità e, per la società, di esclusione dalla gara.
Cosa fare invece
- Spiegare al cliente che la strada corretta è regolarizzare le mensilità e ottenere un DURC regolare, eventualmente con rateizzazione.
- Rilasciare solo attestazioni vere, verificabili e con l'indicazione della fonte (DURC, UNIEMENS, buste paga).
- Se il cliente insiste, declinare l'incarico con comunicazione scritta e restituire la documentazione, senza divulgare notizie riservate a terzi.
3. Analizza la richiesta di pagamento in contanti e la situazione dei tre operai retribuiti da una società estera: obblighi del consulente e iniziative da assumere.
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Contanti 9.000 euro. Supera il limite di 5.000 euro per i trasferimenti in contanti (art. 49 D.Lgs. 231/2007): il pagamento è vietato e sanzionabile, quindi va rifiutato e va richiesto un mezzo tracciabile. Il “senza fattura” è un illecito fiscale: la fatturazione elettronica è obbligatoria e l'omessa emissione espone a sanzioni e a responsabilità disciplinare.
Antiriciclaggio. Il consulente del lavoro è destinatario degli obblighi di adeguata verifica della clientela, conservazione e segnalazione delle operazioni sospette. Richiesta di contanti non tracciati e di non fatturare sono indicatori di anomalia: va valutata la segnalazione all'UIF tramite il Consiglio Nazionale, senza informare il cliente (divieto di tipping off).
Operai pagati da società estera. L'assetto suggerisce appalto non genuino o somministrazione irregolare (art. 29 D.Lgs. 276/2003), con possibili profili di intermediazione illecita. Il consulente:
- rappresenta al cliente la necessità di chiarire la catena contrattuale e chi è il datore formale;
- non redige né attesta documenti che coprano l'irregolarità (buste paga, LUL, dichiarazioni);
- valuta la segnalazione agli enti competenti e, se il cliente prosegue, la rinuncia all'incarico con comunicazione scritta.
Regola guida: il segreto professionale non copre l'illecito, ma la comunicazione verso l'esterno deve rispettare le procedure previste, non la libera iniziativa.