El trust con trustee offshore y protector con poder de destitución
Un gestor de patrimonios de una sociedad gestora española recibe la solicitud de apertura de una cuenta a nombre de Albatros Holding, S.L., sociedad española cuyo socio único es Meridian Trustee Ltd, sociedad fiduciaria de Guernsey que actúa como trustee de The Kestrel Trust. El fideicomitente es un residente español de 72 años, jubilado; los beneficiarios son sus tres hijos. La escritura del trust incluye una carta de deseos que nombra protector al cuñado del fideicomitente, con facultad de destituir al trustee. El representante del cliente aporta un certificado de constitución del trustee y un certificado de titularidad firmado por el propio trustee que se limita a indicar «los beneficiarios del trust», sin nombres ni números de identificación. Está previsto un ingreso inicial de 2,4 millones de euros procedente de la venta de un inmueble en Marbella y transferencias trimestrales de 150.000 euros desde una cuenta de Andorra a nombre del fideicomitente. El procedimiento interno clasifica los trusts como riesgo alto, pero el responsable de apertura propone formalizar la relación con el certificado del trustee y revisar la documentación «más adelante».
1. Identifique quiénes son los titulares reales de la relación y qué documentación debe obtenerse para acreditarlo. Razone por qué el certificado del trustee no es suficiente.
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Quién es el titular real
Albatros Holding es solo el vehículo: su titular real no es el trustee como sociedad, sino las personas físicas que hay detrás del trust. Conforme al artículo 4 de la Ley 10/2010 y a su reglamento de desarrollo, en los fideicomisos se consideran titulares reales, al menos, el fideicomitente, el fiduciario, los beneficiarios, el protector y cualquier otra persona con control efectivo.
- Fideicomitente: el residente español de 72 años.
- Beneficiarios: sus tres hijos.
- Protector: el cuñado, porque puede destituir al trustee. La carta de deseos no es vinculante, pero evidencia quién controla de hecho.
- Fiduciario: Meridian Trustee Ltd, cuya propia cadena de titularidad y control debe verificarse.
Documentación
No basta un certificado autodeclarativo sin nombres ni números: hay que identificar y verificar con fuentes fiables e independientes. Procede obtener la escritura del trust y sus modificaciones, certificado de vigencia y de incumbencia del trustee, registro de beneficiarios, documento identificativo del fideicomitente, del protector y de los hijos, la cadena de control del trustee y prueba del origen de los fondos (escritura de venta en Marbella y extractos de la cuenta de Andorra).
El certificado aportado no permite saber quién está detrás, que es precisamente lo que exige la norma. Una autodeclaración del propio trustee no es fuente independiente y no verifica nada.
2. Valore la propuesta de formalizar la relación con el certificado del trustee y revisar después la documentación. Indique las medidas de diligencia debida que corresponden y qué haría si el protector se niega a identificarse.
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No puede formalizarse así. Aceptar el certificado y «revisar más adelante» invierte la lógica de la prevención: la diligencia debida es previa y continua, no diferida. El perfil es de riesgo alto (trust, trustee offshore, 2,4 millones de euros, cuenta en Andorra) y no cabe diligencia simplificada.
Medidas que corresponden
- Diligencia reforzada: aprobación por la alta dirección, identificación completa de todos los titulares reales y conocimiento del propósito y naturaleza de la relación.
- Determinación del origen del patrimonio y de los fondos, con análisis específico de la venta del inmueble y de la cuenta de Andorra: coherencia temporal, titularidad y justificación documental.
- Comprobación de si el fideicomitente o el protector son personas con responsabilidad pública.
- Seguimiento reforzado y revisión más frecuente.
Si el protector se niega a identificarse
No se puede determinar el titular real, por lo que no procede abrir la relación: la negativa no se suple con una declaración del trustee. Además, la estructura opaca unida a la negativa constituye un indicio que debe valorarse para una comunicación al SEPBLAC (artículo 17), sin informar al cliente de que se ha comunicado (artículo 21). Si la relación ya existiera, habría que plantear la terminación ordenada y valorar el deber de abstención.
3. La carta de deseos no es jurídicamente vinculante. ¿Qué valor tiene a efectos de titular real y cómo cambia el análisis si se acredita que un abogado con poder general dispone de la cuenta bancaria del trust?
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Valor de la carta de deseos
El criterio legal es el control efectivo, no la vinculación jurídica formal. La carta de deseos, aunque no obligue al trustee, es un elemento probatorio relevante: muestra quién dirige de hecho la estructura, quién espera beneficiarse y quién puede cambiar las reglas. Por eso se conserva en el expediente y se analiza junto con la escritura, sin sustituirla.
El abogado con poder general
Si un abogado puede disponer de la cuenta, hay que identificarlo y verificar su identidad como apoderado y analizar su papel real:
- Si solo ejecuta instrucciones concretas del protector o del fideicomitente, no es titular real, pero sí debe estar identificado como persona autorizada.
- Si decide, ordena pagos o puede cambiar beneficiarios, ejerce control efectivo y debe tratarse como titular real.
- Debe comprobarse si es persona con responsabilidad pública o si figura en listas de sanciones.
Consecuencia práctica
Un profesional que actúa como intermediario añade opacidad y puede ser un testaferro. El expediente debe explicar por escrito por qué se concluye que el abogado no controla, o incluirle como titular real. La respuesta no puede ser automática: depende de las facultades acreditadas y de quién las usa en la práctica.